熊貓系統(tǒng)與江蘇斑家政相關(guān)商業(yè)賄賂不正當(dāng)競爭糾紛判決書
北京小熊美家科技有限公司（熊貓系統(tǒng)）與江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司（江蘇斑家政）不正當(dāng)競爭糾紛二審民事判決書，上訴人（原審被告）：北京小熊美家科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)海淀西大街48號二層A-91號。法定代表人：賈揚(yáng)洋，該公司執(zhí)行董事。被上訴人（原審原告）：江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司，住所地江蘇省南京市雨花臺區(qū)鳳展路30號1幢10層。
審理法院：江蘇省高級人民法院
文書類型：判決書
案號：（2019）蘇民終1708號
當(dāng)事人信息
文書內(nèi)容
上訴人（原審被告）：北京小熊美家科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)海淀西大街48號二層A-91號。
法定代表人：賈揚(yáng)洋，該公司執(zhí)行董事。
被上訴人（原審原告）：江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司，住所地江蘇省南京市雨花臺區(qū)鳳展路30號1幢10層。
法定代表人：張浩，該公司董事長。
委托訴訟代理人：顧松江，江蘇蘇泓律師事務(wù)所 律師。
審理經(jīng)過
上訴人北京小熊美家科技有限公司（以下簡稱小熊公司）因與被上訴人江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司（以下簡稱斑馬公司）不正當(dāng)競爭糾紛一案，不服江蘇省南京市中級人民法院（2019）蘇01民初388號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭進(jìn)行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人訴稱
小熊公司上訴請求：撤銷一審判決第一項(xiàng)，改判駁回斑馬公司該項(xiàng)訴訟請求；一、二審訴訟費(fèi)用由斑馬公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1.一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，相關(guān)公眾并未與斑馬公司主張的“家政家”“斑馬電商云”建立明確、穩(wěn)定、唯一的聯(lián)系，小熊公司的行為并未使相關(guān)公眾造成混淆，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。斑馬公司提交的證據(jù)說明其將“斑馬”“電商云”等詞混用，不能證明相關(guān)公眾與斑馬公司提供的商品或服務(wù)建立了聯(lián)系。榮譽(yù)證書上也并未明確清楚的表示出“斑馬電商云”字樣，與其主張的“斑馬電商云”無關(guān)。斑馬公司提供的26份合作協(xié)議中，僅有2份含有“斑馬電商云”字樣，剩余合作協(xié)議均有不同的產(chǎn)品名稱或無名稱。因此，斑馬公司并沒有證明相關(guān)公眾對“斑馬電商云”形成唯一、穩(wěn)定、明確的聯(lián)系。在斑馬公司未完成舉證義務(wù)，不能證明其商品或服務(wù)標(biāo)識與相關(guān)公眾形成了穩(wěn)定明確的聯(lián)系的前提下，小熊公司并未造成相關(guān)公眾混淆，更談不上不正當(dāng)競爭。2.小熊公司在收到受理通知書后立即停止涉案行為，一審判決判定賠償數(shù)額過高。
被上訴人辯稱
斑馬公司二審未答辯。
一審原告訴稱
斑馬公司向一審法院起訴，請求判令小熊公司：1.立即停止涉案不正當(dāng)競爭行為；2.在熊貓系統(tǒng)網(wǎng)（××）、百度網(wǎng)（××）、搜狐網(wǎng)（××）、騰訊網(wǎng)（××）、鳳凰網(wǎng)（××）首頁顯著位置連續(xù)90天刊登聲明，就不正當(dāng)競爭行為消除影響；3.賠償經(jīng)濟(jì)損失250萬元以及合理支出36560元；4.本案訴訟費(fèi)用由小熊公司負(fù)擔(dān)。
一審法院查明
一審法院查明：
一、斑馬公司及其主張權(quán)利的事實(shí)
（一）斑馬公司基本情況
斑馬公司成立于2016年12月7日，類型為有限責(zé)任公司，注冊資本1250萬元。經(jīng)營范圍包括互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)，計(jì)算機(jī)軟硬件技術(shù)開發(fā)、銷售、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢，家政服務(wù)，企業(yè)管理服務(wù)（投資與資產(chǎn)管理除外），企業(yè)管理咨詢，企業(yè)營銷策劃，數(shù)據(jù)處理與存儲服務(wù)，計(jì)算機(jī)及輔助設(shè)備銷售，各類儲值卡的銷售，設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布國內(nèi)各類廣告。其系域名“bm001.com”及網(wǎng)址“www.bm001.com”的所有人。
（二）斑馬公司獲得的證書及榮譽(yù)等
2017年至2019年期間，國家版權(quán)局依次向斑馬公司頒發(fā)“斑馬電商云管理系統(tǒng)軟件[簡稱：斑馬電商云]V2.0”“斑馬家政系統(tǒng)軟件[簡稱：bm001]V2.0”“斑馬電商云—云管理APP系統(tǒng)軟件[簡稱：云管理APP]V2.0”“斑馬電商云—云阿姨系統(tǒng)軟件[簡稱：云阿姨]V2.0”“斑馬電商云—家政搶單寶系統(tǒng)軟件[簡稱：搶單寶]V2.0”“斑馬電商云—云微店APP系統(tǒng)軟件[簡稱：云微店]V3.0”“斑馬電商云—云品牌系統(tǒng)軟件[簡稱：云品牌]V1.0”“斑馬電商云—便民系統(tǒng)軟件[簡稱：斑馬便民系統(tǒng)]V1.0”“斑馬電商云云協(xié)會系統(tǒng)軟件[簡稱：云協(xié)會]V1.0”“斑馬家政加APP系統(tǒng)軟件[簡稱：家政加]V1.0”“斑馬家政誠信通軟件[簡稱：家政誠信通]V1.0”“斑馬電商云—家庭服務(wù)業(yè)綜合保潔管理SAAS平臺軟件[簡稱：綜合保潔管理系統(tǒng)]V1.0”“斑馬家服e系統(tǒng)軟件[簡稱：斑馬家服e]V1.0”共13份計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書。證書頒發(fā)日期分別為2017年1月11日（2份）、7月21日（5份）、9月13日（1份）、10月20日（1份），2018年5月21日（1份）、8月20日（1份）、10月17日（1份），2019年4月2日（1份）。2017年3月29日、12月27日，江蘇省軟件行業(yè)協(xié)會分別就“斑馬家政系統(tǒng)軟件V2.0”“斑馬電商云管理系統(tǒng)軟件V2.0”“斑馬電商云云協(xié)會系統(tǒng)軟件V1.0”產(chǎn)品向斑馬公司頒發(fā)軟件產(chǎn)品證書。2018年4月20日，江蘇省軟件行業(yè)協(xié)會向斑馬公司頒發(fā)軟件企業(yè)證書。
2017年8月25日，斑馬公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出名稱為“用于家政服務(wù)的客戶信息交互管理方法以及家政服務(wù)系統(tǒng)”的發(fā)明專利申請，2018年6月1日獲得專利授權(quán)。
斑馬公司于2017年分別獲江蘇省家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會頒發(fā)的“2016年度江蘇省家庭服務(wù)業(yè)優(yōu)秀經(jīng)理人獎”“2016年度江蘇省家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會先進(jìn)單位”“江蘇省家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會榮譽(yù)會員”“‘斑馬杯’江蘇省家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會十周年慶典活動杰出貢獻(xiàn)獎”“江蘇省家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會會長單位”獎項(xiàng)或證書，南京市總工會、南京市科學(xué)技術(shù)委員會、南京市人力資源和社會保障局頒發(fā)的“創(chuàng)業(yè)先進(jìn)單位”獎項(xiàng)，南京市總工會頒發(fā)的“南京市五一勞動獎狀”獎項(xiàng)，還獲得“南京市家庭服務(wù)業(yè)協(xié)會副會長單位”證書。
（三）斑馬公司的經(jīng)營情況
2017年至2018年期間，乙方斑馬公司分別與甲方湖南、浙江、四川、江蘇、福建、山西、北京、山東、云南等地的單位或個人簽訂《斑馬家政系統(tǒng)軟件V2.0技術(shù)服務(wù)協(xié)議》等，約定“乙方經(jīng)過審核為甲方提供斑馬家政系統(tǒng)軟件賬號，并開通指定應(yīng)用。”
2017年3月22日，案外人濟(jì)南萬家盛世人力資源管理咨詢有限公司（甲方）與斑馬公司（乙方）簽訂《山東大嫂和斑馬軟件合作家政系統(tǒng)軟件V2.0聯(lián)合開發(fā)技術(shù)服務(wù)協(xié)議》，約定“甲方對共同開發(fā)的具有甲方智慧和意見的家政系統(tǒng)軟件擁有終身的使用權(quán)，乙方享有知識產(chǎn)權(quán)”。2018年1月，案外人臨沂市家政服務(wù)業(yè)協(xié)會（甲方）與斑馬公司（乙方）簽訂《戰(zhàn)略合作協(xié)議》約定，乙方為甲方項(xiàng)目需求在約定時(shí)間內(nèi)提供支持等。2018年2月22日，案外人臨沂市沂蒙大姐家庭服務(wù)有限公司（甲方）與斑馬公司（乙方）簽訂《風(fēng)聲商學(xué)院學(xué)員協(xié)議》，約定“乙方為甲方提供小程序、公眾號、官網(wǎng)搭建的技術(shù)支持，但甲方需自行申請微信公眾號備案、域名備案等前置審批流程。”2018年7月21日，案外人吳忠市世恒人力資源服務(wù)有限公司（甲方）與斑馬公司（乙方）簽訂《“智慧家服”項(xiàng)目申報(bào)合作協(xié)議》，約定甲、乙雙方聯(lián)合申報(bào)寧夏吳忠市地區(qū)2018年度吳忠市智慧家服平臺。
2018年10月8日、2019年1月1日，乙方斑馬公司分別與甲方廣東、重慶的兩個單位簽訂《斑馬電商云—便民系統(tǒng)軟件V1.0技術(shù)服務(wù)協(xié)議》，約定“甲方可于本協(xié)議有效期內(nèi)享受乙方斑馬便民系統(tǒng)的會員資格，并可享有相應(yīng)模塊的使用權(quán)限”。
2019年3月，池州市、徐州市、宿遷市、連云港市、南通市、海南、廣西等地服務(wù)業(yè)協(xié)會分別與斑馬公司簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議，約定雙方將在信用平臺建設(shè)方面進(jìn)行優(yōu)化合作等。
2019年3月11日，北京華通鑒會計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司江蘇分所出具的審計(jì)報(bào)告顯示，斑馬公司2018年度經(jīng)營活動現(xiàn)金流入2900余萬元。
（四）斑馬公司的宣傳報(bào)道情況
2017年7月12日，斑馬公司（甲方）與案外人江蘇龍虎網(wǎng)信息科技股份有限公司（乙方）簽訂《合作協(xié)議》，約定乙方于2017年7月12日至9月12日為甲方提供相關(guān)社區(qū)活動、媒體宣傳、視頻制作等服務(wù)。
2017年7月19日，“省婦聯(lián)好蘇嫂”微信公眾號刊載了一篇題為“省婦聯(lián)‘好蘇嫂’牽手斑馬電商云”的文章，記載“……斑馬電商云將為好蘇嫂量身定制打造系統(tǒng)產(chǎn)品……”。2018年6月22日、8月17日、9月13日，“斑馬電商云”微信公眾號分別刊載的題為“內(nèi)蒙古家庭服務(wù)業(yè)同仁蒞臨斑馬電商云參觀交流”“北京海淀區(qū)經(jīng)信辦—行領(lǐng)導(dǎo)蒞臨斑馬電商云考察調(diào)研”“國家發(fā)改委、信用辦一行蒞臨斑馬電商云考察調(diào)研”的文章中，第一篇文章配圖突出顯示有“斑馬電商云”文字；第二篇文章記載，“8月16日下午，北京海淀區(qū)經(jīng)信辦曹燕副主任……南京市信用辦張忠副處長……等一行領(lǐng)導(dǎo)蒞臨斑馬電商云考察調(diào)研……”，并配有相應(yīng)圖片；第三篇文章記載，“9月13日下午，國家發(fā)展改革委連維良副主任……江蘇省發(fā)改委李侃楨主任……一行領(lǐng)導(dǎo)蒞臨斑馬電商云考察……”，亦配有相應(yīng)的圖片。2018年12月4日，“江蘇第一創(chuàng)投媒體”微信公眾號刊載的文章記載，“……創(chuàng)客公社獨(dú)家獲悉，斑馬電商云獲得由新麒創(chuàng)投領(lǐng)投，麒麟科創(chuàng)、紫金科創(chuàng)跟投的Pre-A輪1500萬融資，估值2億……”；該文章中有一副配圖左上方有“斑馬電商云做家政，找斑馬”字樣。
2018年8月6日、9月21日，《江蘇工人報(bào)》分別刊載了題為“一位同濟(jì)高材生與家政的不解之緣”“‘家政互聯(lián)網(wǎng)’引領(lǐng)行業(yè)徹底變革”的文章。第一篇文章記載，“‘家政行業(yè)兩個關(guān)鍵詞保姆、便民的首拼音都是BM，我就想到與BM拼音暗合的，在遼闊草原上奮力奔跑的斑馬。’張浩笑著說，‘我的企業(yè)并不直接從事家政，而是為眾多家政企業(yè)轉(zhuǎn)型賦能，也須不遺余力地奔跑。’……如今斑馬電商云‘三駕馬車’浮出水面。張浩告訴記者，系統(tǒng)開發(fā)、風(fēng)聲商學(xué)院、新服務(wù)研究院分別對應(yīng)承接著為家政企業(yè)系統(tǒng)賦能、思維賦能和供應(yīng)鏈賦能的職責(zé)。”該文章配圖中有“斑馬電商云張浩”文字，該圖下方有“斑馬電商云創(chuàng)使（始）人張浩”文字。第二篇文章記載，“記者日前走進(jìn)位于南京城南軟件大道上的江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司。張浩是該公司的掌門人……話題自然從斑馬電商云開始……斑馬電商云成立于2016年12月……經(jīng)過近兩年的經(jīng)營，斑馬在行業(yè)的品牌已建立，并有著非常好的口碑。目前在全國已經(jīng)有3300多家家政企業(yè)用戶，在冊阿姨超過31萬。從數(shù)據(jù)分析來看，斑馬電商云已經(jīng)是全國最大的家政行業(yè)SAAS提供商……全國已經(jīng)有537家連鎖家政企業(yè)、3365家家政門店在使用斑馬電商云的管理軟件……”。
2019年1月，《家庭服務(wù)》雜志封面右下角的“封面人物”注明為“斑馬電商云CEO張浩”。
二、小熊公司及其被訴侵權(quán)的事實(shí)
（一）小熊公司基本情況
小熊公司成立于2016年11月10日，類型為有限責(zé)任公司（自然人投資或控股），注冊資本54.3萬元。經(jīng)營范圍包括技術(shù)開發(fā)、技術(shù)推廣、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)，軟件開發(fā)，教育咨詢（中介服務(wù)除外），文化咨詢，基礎(chǔ)軟件服務(wù)，應(yīng)用軟件服務(wù)，產(chǎn)品設(shè)計(jì)，企業(yè)策劃、設(shè)計(jì)，企業(yè)管理咨詢。
（二）被訴侵權(quán)情況
2019年2月14日，斑馬公司的委托代理人顧松江向江蘇省南京市南京公證處（以下簡稱南京公證處）申請保全證據(jù)公證。當(dāng)日，該處公證員李某1、公證人員王某,4該處7樓13號受理室，由公證員李某2作該處已連接互聯(lián)網(wǎng)的辦公計(jì)算機(jī)并按照顧松江的要求，進(jìn)行如下網(wǎng)頁瀏覽操作。打開IE瀏覽器，在地址欄中輸入“baidu.com”并回車后，輸入“斑馬電商云”關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，第一個結(jié)果顯示“斑馬電商云_支持斑馬電商云功能_免費(fèi)試用”字樣，該字樣下方左側(cè)有“”圖標(biāo)，該圖標(biāo)右側(cè)分上下兩行分別顯示“支持斑馬電商云，斑馬電商云，合同管理，資金管理，營銷推廣等功能”“××2019-02”等字樣。第二個結(jié)果顯示“斑馬電商_免費(fèi)試用_阿姨在線微信小程序功能”“××2019-02”等字樣。第三個結(jié)果顯示“電商云-電商云_大師-激活智慧電商”“www.guanyiyun.com2019-02”等字樣。第四個結(jié)果顯示“斑馬電商云-家政行業(yè)系統(tǒng)及服務(wù)提供商”“”圖標(biāo)、“斑馬電商云成立于2016年，是一家專注于為家政企業(yè)提供系統(tǒng)及解決方案的互聯(lián)網(wǎng)公司。目前斑馬旗下已研發(fā)出云管理、云微店、云連鎖、云阿姨、云品牌多套家政行業(yè)管理…”“www.bm001.com/”等字樣。點(diǎn)擊上述第一個搜索結(jié)果，其中“關(guān)于我們”顯示“熊貓系統(tǒng)隸屬于北京小熊美家科技有限公司，總部位于首都北京……”“電話：010-86462703”“官網(wǎng)：××”等字樣。點(diǎn)擊第四個搜索結(jié)果，首頁顯示“”圖標(biāo)、“斑馬電商云做家政，找斑馬”等內(nèi)容；“新聞動態(tài)”中多篇文章標(biāo)題均包含“斑馬電商云”文字，其中發(fā)布日期為2017年8月8日的一篇文章標(biāo)題為“斑馬電商云承辦中國首屆家政服務(wù)業(yè)‘提質(zhì)擴(kuò)容’國際峰會圓滿落幕”，發(fā)布日期為2017年8月21日的一篇文章標(biāo)題為“斑馬電商云主辦，中國首屆家庭服務(wù)業(yè)新服務(wù)峰會完美落幕”；“關(guān)于我們”顯示“江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司（簡稱BM001），成立于2016年……”。2019年2月18日，南京公證處就上述公證事項(xiàng)出具了（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第931號公證書。
2019年2月15日，斑馬公司的委托代理人顧松江向南京公證處申請保全證據(jù)公證。當(dāng)日，該處公證員李某1、公證人員李某3在該處7樓13號受理室，由公證員李某2作該處已連接互聯(lián)網(wǎng)的辦公計(jì)算機(jī)并按照顧松江的要求，進(jìn)行如下網(wǎng)頁瀏覽操作。打開IE瀏覽器，在地址欄中輸入“baidu.com”并回車后，輸入“斑馬電商云”關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，前四個搜索結(jié)果與（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第931號公證書記載的搜索結(jié)果一致，排名在后的搜索結(jié)果中，包含了“中國網(wǎng)”“浙江在線”“新華網(wǎng)”等多家媒體于2017年、2018年期間發(fā)布的標(biāo)題或正文中包含“斑馬電商云”文字的與斑馬公司相關(guān)的宣傳報(bào)道。在地址欄分別輸入“sougou.com”“cn.bing.com”回車后，輸入“斑馬電商云”關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，未見與“××”網(wǎng)址相關(guān)的內(nèi)容，前幾頁搜索結(jié)果主要涉及斑馬公司。在地址欄中輸入“baidu.com”并回車后，輸入“熊貓系統(tǒng)”關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，第一個結(jié)果顯示“熊貓系統(tǒng)”“××/”等字樣。對該搜索結(jié)果中的網(wǎng)址通過“ICP/IP地址/域名信息備案管理系統(tǒng)”進(jìn)行查詢，該網(wǎng)址的網(wǎng)站名稱為“小熊美家”，主辦單位名稱為“北京小熊美家科技有限公司”、審核時(shí)間為2018年4月23日。2019年2月18日，南京公證處就上述公證事項(xiàng)出具了（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第934號公證書。
2019年2月22日，斑馬公司的委托代理人朱霞向南京公證處申請保全證據(jù)公證。當(dāng)日，在該處公證員李某1、公證人員徐某1監(jiān)督下，朱霞使用該處固定電話（025-847××××0）撥打“01086462703”，并與對方通話，公證人員徐某2用該處錄像設(shè)備對上述過程進(jìn)行錄像，得視頻一段，并將該視頻刻制成光盤一式三張，公證書各附一張。2019年2月27日，南京公證處就上述公證事項(xiàng)出具了（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第1195號公證書。該公證書所附光盤記載，在撥打上述“01086462703”電話后，對方自動語音提示“歡迎致電北京小熊美家科技有限公司……”，接通后朱霞詢問對方是否是“斑馬電商云”，對方稱不是，但認(rèn)為與“斑馬電商云”是同一個類型的。此后，一個手機(jī)號碼撥通朱霞自帶的手機(jī)，對方稱是“北京小熊美家科技有限公司”專門負(fù)責(zé)江蘇地區(qū)的“客戶經(jīng)理”，朱霞詢問其公司與“斑馬電商云”是什么關(guān)系，該“客戶經(jīng)理”稱與斑馬是兩家公司，不是一家公司。2019年2月27日，南京公證處就上述公證事項(xiàng)出具了（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第1195號公證書。
一審?fù)徶?，斑馬公司、小熊公司均確認(rèn)，案外人百度公司已刪除其涉案網(wǎng)絡(luò)平臺上小熊公司網(wǎng)址與“斑馬電商云”關(guān)鍵詞之間的鏈接。經(jīng)詢問，小熊公司就其使用“斑馬電商云”作為其涉案網(wǎng)址鏈接關(guān)鍵詞的行為未能說明正當(dāng)理由。
三、斑馬公司主張的合理維權(quán)費(fèi)用
斑馬公司主張為本案訴訟支付律師費(fèi)3萬元，公證費(fèi)6560元，為此提交了相應(yīng)證據(jù)。2019年2月8日，斑馬公司（甲方）與江蘇蘇泓律師事務(wù)所（乙方）簽訂《民事案件委托合同》，約定乙方接受甲方的委托，指派顧松江律師為甲方與小熊公司等糾紛一案一審階段的代理人；甲方向乙方支付前期律師服務(wù)費(fèi)3萬元。2019年2月20日，江蘇蘇泓律師事務(wù)所向斑馬公司出具律師費(fèi)發(fā)票1張（№33091436），記載價(jià)稅合計(jì)金額為3萬元。2019年2月14日、15日、22日，3月7日，南京公證處分別向斑馬公司出具公證費(fèi)發(fā)票1張（№48968303、№02174044、№02174054、№02174231），記載價(jià)稅合計(jì)金額分別為2040元、1500元、2000元、1020元。
本案一審爭議焦點(diǎn)：1.小熊公司使用“斑馬電商云”作為其涉案網(wǎng)站百度檢索關(guān)鍵詞的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭；2.如果構(gòu)成不正當(dāng)競爭，小熊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種民事責(zé)任。
一審法院認(rèn)為
一審法院認(rèn)為：
一、小熊公司使用“斑馬電商云”作為其涉案網(wǎng)站百度檢索關(guān)鍵詞的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭
根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱反不正當(dāng)競爭法）第二條第一款規(guī)定，“經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德。”第六條第（一）項(xiàng)規(guī)定，“經(jīng)營者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；……”。本案中，斑馬公司的字號為具有一定固有顯著性的“斑馬”，其結(jié)合自身經(jīng)營特點(diǎn)，在經(jīng)營或媒體宣傳等過程中長期使用“斑馬電商云”文字，已使“斑馬電商云”成為具有一定影響的商品名稱，小熊公司作為同業(yè)經(jīng)營者，對“斑馬電商云”與斑馬公司之間的特定關(guān)系應(yīng)當(dāng)有所知曉，其無正當(dāng)理由在百度網(wǎng)絡(luò)平臺上將“斑馬電商云”設(shè)置為自身“××”網(wǎng)址的鏈接關(guān)鍵詞，系對斑馬公司具有一定影響的商品名稱的攀附性使用，易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，亦有違誠信原則和商業(yè)道德，構(gòu)成對斑馬公司的不正當(dāng)競爭。具體理由如下：1.2018年8月6日，《江蘇工人報(bào)》刊載的“一位同濟(jì)高材生與家政的不解之緣”文章記載,“斑馬”企業(yè)字號來源于“家政行業(yè)兩個關(guān)鍵詞保姆、便民的首拼音”“BM”以及“在遼闊草原上奮力奔跑的斑馬”，初步證明“斑馬”企業(yè)字號既有一定的固有顯著性，又有特定的含義；2.2017年、2018年、2019年，“省婦聯(lián)好蘇嫂”“斑馬電商云”“江蘇第一創(chuàng)投媒體”微信公眾號，《江蘇工人報(bào)》《家庭服務(wù)》雜志等媒體對進(jìn)行宣傳報(bào)道時(shí)，在文章標(biāo)題、正文或雜志封面等處使用了“斑馬電商云”文字，初步證明對“斑馬電商云”進(jìn)行了一定程度的宣傳；3.（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第931號公證書記載，在自身“www.bm001.com”網(wǎng)站的“新聞動態(tài)”發(fā)表的多篇文章中，均使用了“斑馬電商云”文字，其中發(fā)表于2017年8月的“斑馬電商云承辦中國首屆家政服務(wù)業(yè)‘提質(zhì)擴(kuò)容’國際峰會圓滿落幕”和“斑馬電商云主辦，中國首屆家庭服務(wù)業(yè)新服務(wù)峰會完美落幕”兩篇文章，從標(biāo)題來看，證明斑馬公司的相關(guān)宣傳工作具有一定的影響力；4.斑馬公司提交的合作協(xié)議記載的合同相對方涉及湖南、浙江、四川、江蘇、福建、山西、北京、山東、云南、廣東、重慶、安徽等多地的單位或個人，影響范圍較廣，有助于“斑馬電商云”知名度的推廣與提升；5.小熊公司無正當(dāng)理由將“斑馬電商云”設(shè)置為其網(wǎng)站在百度網(wǎng)絡(luò)平臺上的鏈接關(guān)鍵詞，有利于增進(jìn)其交易機(jī)會，既印證了“斑馬電商云”在業(yè)內(nèi)的影響力，又證明了小熊公司存在攀附“斑馬電商云”知名度的主觀故意。
二、小熊公司應(yīng)就其不正當(dāng)競爭行為承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任
根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第十七條第一款、第三款、第四款規(guī)定，“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”“因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以計(jì)算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。”“經(jīng)營者違反本法第六條、第九條規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人三百萬元以下的賠償。”本案中，小熊公司違反該法律規(guī)定，對斑馬公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
斑馬公司認(rèn)為，小熊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止不正當(dāng)競爭行為、消除影響、賠償損失的責(zé)任。小熊公司認(rèn)為，其已停止使用“斑馬電商云”作為百度搜索關(guān)鍵詞，斑馬公司的消除影響主張沒有法律依據(jù)，要求的賠償損失數(shù)額過高。
一審法院認(rèn)為，斑馬公司、小熊公司雙方均確認(rèn)百度公司已刪除其涉案網(wǎng)絡(luò)平臺上小熊公司網(wǎng)址與“斑馬電商云”關(guān)鍵詞之間的鏈接，斑馬公司也未提交證據(jù)證明小熊公司的涉案不正當(dāng)競爭行為給斑馬公司造成了不良影響，故斑馬公司要求小熊公司停止不正當(dāng)競爭行為、消除影響的主張缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，不予支持，但小熊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償斑馬公司損失的責(zé)任。
關(guān)于賠償損失的數(shù)額，斑馬公司主張小熊公司賠償經(jīng)濟(jì)損失250萬元及合理維權(quán)費(fèi)用36560元，但既未提供因侵權(quán)所受損失，也未提供小熊公司的侵權(quán)獲利，故將綜合考慮以下因素酌定賠償數(shù)額：1.“斑馬電商云”作為斑馬公司具有一定影響的商品名稱，對斑馬公司的經(jīng)營活動具有積極影響；2.小熊公司作為同業(yè)競爭者，無正當(dāng)理由在百度網(wǎng)絡(luò)平臺上將“斑馬電商云”作為其網(wǎng)址的鏈接關(guān)鍵詞，不正當(dāng)競爭的故意明顯；3.從斑馬公司提交的（2019）寧南證經(jīng)內(nèi)字第1195號公證書記載內(nèi)容來看，小熊公司經(jīng)詢問，已明確告知詢問方其與斑馬公司系兩家公司，不是一家公司；4.斑馬公司主張為本案支出律師費(fèi)3萬元、公證費(fèi)6560元，并提交了相應(yīng)的證據(jù)，但開具日期為2019年3月17日的公證費(fèi)1020元，因相關(guān)公證事實(shí)與本案無關(guān)，故該項(xiàng)公證費(fèi)與本案無關(guān)。
一審法院判決
綜上所述，對斑馬公司要求小熊公司賠償損失的訴訟請求予以部分支持，對斑馬公司要求小熊公司停止不正當(dāng)競爭行為、消除影響的訴訟請求不予支持。依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二條第一款、第六條第（一）項(xiàng)、第十七條第一款、第三款、第四款規(guī)定，一審法院判決：一、北京小熊美家科技有限公司自判決生效之日起十五日內(nèi)賠償江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司經(jīng)濟(jì)損失及為制止不正當(dāng)競爭行為支出的合理費(fèi)用共計(jì)80000元；二、駁回江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)27092元，由江蘇斑馬軟件技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)7092元，由北京小熊美家科技有限公司負(fù)擔(dān)20000元。
一審法院查明的事實(shí)均有證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本案二審爭議焦點(diǎn)為：1.小熊公司的被訴行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭；2.一審判決確定的賠償額是否適當(dāng)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：
一、小熊公司的被訴行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭
小熊公司認(rèn)為其不構(gòu)成不正當(dāng)競爭的主要理由是斑馬公司主張的“斑馬電商云”沒有與其形成明確、穩(wěn)定、唯一的聯(lián)系，小熊公司的行為并未使相關(guān)公眾造成混淆。對此，本院認(rèn)為，反不正當(dāng)競爭法第六條第（一）項(xiàng)規(guī)定，“經(jīng)營者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；……”。該規(guī)定中的商品名稱亦包括服務(wù)名稱。“斑馬電商云”沒有特定含義，系斑馬公司將其字號“斑馬”結(jié)合自身經(jīng)營特點(diǎn)臆造而來，“斑馬電商云”是斑馬公司作為家政行業(yè)電商系統(tǒng)及服務(wù)提供商，為家政企業(yè)提供軟件系統(tǒng)開發(fā)、定制及營銷推廣服務(wù)的名稱。斑馬公司不僅在部分與他人簽訂的合作協(xié)議中使用該服務(wù)名稱，亦在各種媒體的對外宣傳中長期使用“斑馬電商云”文字。如通過“斑馬電商云”“省婦聯(lián)好蘇嫂”“江蘇第一創(chuàng)投媒體”等微信公眾號、《江蘇工人報(bào)》《家庭服務(wù)》等報(bào)紙雜志媒體以及自己網(wǎng)站，在相關(guān)文章的標(biāo)題、正文或封面等處均使用“斑馬電商云”文字進(jìn)行宣傳。同時(shí)根據(jù)斑馬公司提供的合作協(xié)議涉及的合同相對方遍及北京、湖南、浙江、江蘇、山東、四川、廣東、重慶等多地，說明其在全國范圍內(nèi)具有一定的影響力。上述事實(shí)足以證明“斑馬電商云”與斑馬公司之間形成了較為穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，成為具有一定影響力的服務(wù)名稱。
小熊公司作為同業(yè)經(jīng)營者，無正當(dāng)理由將“斑馬電商云”設(shè)置為自己網(wǎng)址鏈接關(guān)鍵詞，未遵循誠實(shí)信用原則，有違公認(rèn)的商業(yè)道德，違反了反不正當(dāng)競爭法第二條第一款以及第六條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
二、一審判決確定的賠償額適當(dāng)
因斑馬公司既未提供其因侵權(quán)所受損失，也未提供小熊公司的侵權(quán)獲利，其申請一審法院適用法定賠償，符合法律規(guī)定。一審法院綜合考慮“斑馬電商云”對斑馬公司經(jīng)營活動的影響，小熊公司不正當(dāng)競爭行為的主觀過錯以及斑馬公司為維權(quán)支出的合理費(fèi)用，酌定小熊公司賠償斑馬公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用80000元并無不當(dāng)。
綜上，小熊公司的上訴理由均不能成立，上訴請求應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
本案裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)1800元，由北京小熊美家科技有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
信息發(fā)布：家政港小陳
浙公網(wǎng)安備 33010502001009號